Почетный адвокат России, лауреат Золотой медали им.Ф.Н.Плевако адвокат Амасьянц Э.А. Все виды юридической помощи в области российского и международного права. Ведение уголовных и гражданских дел любой сложности. Защита и представительство в суде.Телефон горячей линии адвоката: +7(495)504-81-90
 
Юридические услуги
Адвокатская консультация № 63 МРКА
Проведение переговоров (медиация)
Адвокаты по гражданским делам
Понятие и форма договора дарения



                                                                         Адвокаты по гражданским делам

Адвокаты по гражданским делам наиболее часто сталкиваются с таким видом правовой помощи, как консультация и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме. У многих практикующих юристов и граждан сложилось представление о юридических консультациях как о работе, не имеющей большого значения, не требующей высокой квалификации, владения специальными познаниями, навыками. Однако это далеко не так.

Например, некоторые гражданские адвокаты дают простые советы, не вдаваясь в суть проблемы и пути ее решения. Иные плохо слушают и поэтому зачастую не умеют услышать, что, собственно, привело человека к адвокату, что он хочет сказать адвокату и почему, а где доверитель, намеренно искажает информацию.

Как следствие этого после обращения к таким адвокатам после консультации у граждан остается и много невыясненных вопросов, а иногда появляются и совсем другие вопросы. Например, за что они заплатили адвокату деньги?

Умение работать с фактами предопределяет успех в профессиональной деятельности адвоката по гражданским делам. Иногда, можно услышать мнение от начинающих адвокатов, что это проблема доверителя объяснить, что ему нужно от адвоката. Это далеко неправильный вывод.

Конечно, обратившийся за юридической помощью человек, прежде всего сам заинтересован в том, чтобы как можно подробнее и обстоятельнее рассказать адвокату о своих проблемах. И в этом случае задача адвоката по гражданским делам состоит в том, чтобы, выслушав доверителя, дать ему правильный правовой совет, проконсультировать. Каждый практикующий и профессиональный адвокат по гражданским делам должен задумываться о том состоянии, в котором пребывает человек, который обращается за юридической помощью.

К адвокатам по гражданским делам обращаются люди разного культурного уровня, разных национальностей, разного темперамента. Далеко не в все имеют возможность выделить в возникшей жизненной ситуации именно правовые аспекты, не все могут самостоятельно, связно и последовательно изложить адвокату именно те факты, которые важны для дела. Задача каждого профессионального адвоката по гражданским делам раскрыть суть проблемы и предложить доверителю правильный путь решения.
Отношения адвоката и обратившихся к нему за помощью людей должны основываться на доверии.

Именно по этому Закон об адвокатуре называет этих людей - доверителями. В нашей коллегии вас всегда смогут понять профессиональные адвокаты по гражданским делам и помочь сделать правильные выводы из бесконечного хитросплетения законодательства и адекватно помогут противостоять бесчестным козням оппонентов.

Адвокат по гражданским делам должен постоянно повышать культуру общения и свои профессиональные знания и навыки. Постоянно учиться слушать себя со стороны и оценивать понятность, доходчивость собственных высказываний, уместность употребления различных, особенно специальных терминов, степень понятности своей речи и доходчивость изложения.

На юридической консультации принято выделять ту ее часть, в процессе которой устанавливаются юридически значимые факты, характеризующие проблемы доверителя. Эта стадия работы требует от адвоката по гражданским делам и от доверителя большой активности. Успех юридической консультации в первую очередь определяется хорошими знаниями адвоката по гражданским делам в области права.

Иногда в ходе консультации адвокату по гражданским делам необходимо прибегнуть к вопросам для того, чтобы помочь доверителю вспомнить то или иное обстоятельство. Например, доверитель не может назвать точную дату какого-либо события, а для дела это очень важно.

В любом случае адвокат по гражданским делам должен хотя бы в течение непродолжительного времени еще раз проанализировать полученную от доверителя информацию.

Когда в ходе собеседования адвокату не удается установить все юридически значимые факты для дачи полной консультации - доверитель не принес с собой необходимых документов, не помнит их содержания и даты выдачи, а иногда даже сомневается, есть ли они у него вообще. В этих случаях гражданский адвокат решает, давать ли консультацию на основе той информации, которую он получил, или назначить доверителю еще одну встречу для продолжения юридической консультации.

После установления юридически значимых фактов по интересующей доверителя правовой проблеме адвокат по гражданским делам приступает к проведению юридической консультации.

Проведение консультации следует рассматривать как относительно самостоятельный навык профессиональной деятельности адвоката по гражданским делам.

Консультация - это процесс взаимодействия адвоката и доверителя по поводу проблемы последнего с целью выявления возможных правовых вариантов ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного варианта решения.

Основу юридической консультации составляют профессиональные юридические знания.

Помимо хороших знаний права деятельность гражданского адвоката предполагает:

- умение адвоката анализировать фактическую информацию с тем, чтобы выделять в ней юридически значимые обстоятельства;

- умение ориентироваться в нормативном материале и находить правовую основу для решения проблемы доверителя;

- умение анализировать нормы права и судебную практику с тем, чтобы находить альтернативные способы решения правовой проблемы доверителя, удовлетворяющие его интерес;

- умение ясно и доступно разъяснять доверителю правовую основу его проблемы и возможные способы ее решения;

- умение прогнозировать последствия использования различных способов решения проблемы доверителя, в том числе не только правовые, но и иные, как положительные, так и негативные для доверителя;
Разъясняя правовые вопросы доверителю, адвокат по гражданским делам должен уметь вовлекать его в диалог, в процессе беседы проверять, правильно ли доверитель понимает его объяснения, выяснять, какие из предлагаемых вариантов решения он предпочитает и почему.

Юридическая консультация представляет собой особый вид интеллектуального и практического взаимодействия адвоката и доверителя. Адвокат по гражданским делам, изучив проблему, выявив возможные способы ее решения, просчитав возможные последствия каждого из них, разъясняет это доверителю.

Выбрав наиболее подходящий вариант решения проблемы, доверитель и адвокат продолжают сотрудничество, обсуждая пути и способы его реализации, определяя, кто из них какие действия должен будет для этого совершить.

В практике проведения консультации сложились два подхода к выстраиванию взаимоотношений между адвокатом и доверителем.

У гражданского адвоката и доверителя могут быть разные представления о пользе. То, что кажется лучшим адвокату, может оказаться вообще неприемлемым для доверителя.

Поскольку задачей консультации является не демонстрация адвокатом по гражданским делам своих профессиональных знаний, а юридическая помощь доверителю состоит в разрешении его проблемы, то более верным нам представляется нижеприведенный подход к взаимоотношениям адвоката и доверителя.
Суть подхода состоит в том, что адвокат по гражданским делам выстраивает свои отношения с доверителем, опираясь на его интересы. Опора на доверителя требует от адвоката выяснения не только сути правовой проблемы доверителя, фактических обстоятельств, породивших эту проблему, но и подлинных желаний, целей, устремлений доверителя.

Опора на интересы доверителя не означает, что гражданский адвокат идет у доверителя на поводу. Доверитель не знает права и самостоятельно без помощи адвоката не может найти лучший вариант решения проблемы. Но гражданский адвокат не может вместо доверителя определить, какой из возможных вариантов окажется лучше именно для данного человека или организации. Этот выбор определяет, прежде всего сам доверитель, а адвокат исходит из целей доверителя.
Умение говорить понятно необходимо адвокату по гражданским делам, но зависит оно не только от его собственной грамотности, богатства его лексического запаса, но и от способности "подстроиться" под понимание доверителя. Ведь разъяснения даются доверителю, это он, доверитель, должен понять консультацию адвоката по гражданским делам.
В юридической консультации должны быть не только варианты решения проблемы, но и прогноз возможных последствий. Адвокат по гражданским делам называет доверителю все возможные варианты решения проблемы, в том числе и такие, которые возможно не понравятся доверителю, огорчат его. Адвокат по гражданским делам сохраняет объективность и своевременно предупреждает доверителя о возможных неудачах. Обсуждение последствий с доверителем важно еще и потому, что он (доверитель) знает и об обстоятельствах, неизвестных адвокату.

После того как доверителю разъяснены возможные пути решения его проблемы и с ним обсуждены возможные последствия этих решений, наступает очень важный момент - доверитель выбирает один из предложенных ему вариантов решения сложившейся проблемы.

Адвокат по гражданским делам со своей стороны может рекомендовать доверителю то решение, которое ему представляется наиболее оптимальным. Но доверитель может остановить свой выбор и на другом варианте. Это право доверителя, и адвокат должен его уважать. Из предложенных вариантов доверитель выбирает с помощью адвоката наиболее предпочтительный.

В конце юридической консультации, гражданский адвокат согласует с доверителем соглашение об оказании юридической помощи, дальнейшие действия по исполнению поручения, а также стоимость его услуг. Это делается для того, чтобы доверитель понимал, какую работу в его интересах будет производить адвокат и в каком размере эта работа должна оплачиваться.

    Адвокатская консультация №63 «МРКА» предоставляют услуги адвокатов по ведению в судах общей юрисдикции гражданских дел следующих категорий:

  • приобретение и прекращение права собственности, в том числе признание права собственности на жилые/нежилые помещения, признание договора купли-продажи недвижимости недействительным, расторжение договора купли-продажи недвижимого имущества;
  • дела, связанные с правом собственности на землю (признание права собственности на земельный участок, определение порядка пользовании земельным участком);
  • дела, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, находящимся в долевой собственности, определение порядка пользования имуществом;
  • дела по спорам, связанными с заключением, изменением, расторжением договоров гражданско-правового характера, в том числе признание договоров недействительными, не заключенными;
  • дела по спорам, связанными с исполнением договоров, в том числе договора инвестирования, долевого участия в строительстве, подряда, займа, возмездного оказания услуг, купли-продажи, дарения, мены, аренды, ренты( расторжение договора ренты (ст.599 ГК РФ ) ;
  • признание сделок недействительными (ст. 166 ГК РФ), в том числе признание недействительными договора купли-продажи, договора дарения, договора мены;
  • определение долей в праве долевой собственности (ст. 245 ГК РФ);
  • раздел имущества, находящегося в долевой собственности, и выделение из него доли (ст.ст. 247, 252ГК РФ);
  • дела, связанные с наследованием ( по закону и по завещанию );
  • признание завещания недействительным;
  • признание права собственности в порядке наследования на наследственное имущество;
  • установление юридических фактов, в том числе юридического факта фактического вступления в наследственное имущество, факта нахождения на иждивении (ст. 247 ГПК РФ);
  • признание права пользования жилым помещением;
  • сохранение права пользования жилым помещением за бывшими членами семьи собственника на основании ч. 4 ст. 31 Жилищного кодекса РФ;
  • прекращение права пользования жилым помещением бывшего члена семьи собственника по основаниям ст. 292 Гражданского кодекса РФ;
  • выселение из жилого помещения на основании ч.1 ст. 35 Жилищного кодекса РФ, снятии с регистрационного учета по месту жительства;
  • выселение граждан из жилых помещений с предоставлением других благоустроенных жилых помещений по договорам социального найма (ст. 85 Жилищного кодекса РФ);
  • по делам об обеспечение жилищных прав собственника жилого помещения при изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд (ст. 32 ЖК РФ);
  • признание брака недействительным;
  • расторжение брака;
  • раздел имущества;
  • дела, связанные с осуществлением родительских прав, об определении места жительства несовершеннолетних детей, установление отцовства, оспаривание отцовства (материнства);
  • о защите чести, достоинства и деловой репутации.
    Адвокат по гражданским делам разъясняет доверителю, какие дополнительные расходы кроме оплаты труда адвоката у доверителя могут возникнуть, не связанные с гонораром адвокатом (оплата госпошлины за обращение в суд, оплата услуг нотариуса и т.п.).

Помощь адвоката по гражданским делам в судебном заседании - это демонстрация всех его усилий и профессионализма по оказанию и юридической помощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы, в том числе проделанной им в досудебном порядке.


Услуги адвоката
по гражданским делам в судебном заседании с точки зрения профессиональных навыков можно разделить на основные 2 составляющие:

  • работа адвоката с доказательствами
  • выступление адвоката в суде.

Работа адвоката по гражданским делам с доказательствами требует глубоких познаний в области гражданского и арбитражного процесса, понимания, как с помощью имеющихся доказательств убедить суд в обоснованности избранной адвокатом позиции.

Адвокат по гражданским делам должен уметь нейтрализовать доказательства другой стороны процесса, что позволяет ослабить позицию другой стороны и является одним из самых действенных способов защиты.

Адвокату по гражданским делам необходимо "чувствовать" развитие процесса, понимать, к каким последствиям могут привести действия адвоката в судебном процессе. Качество работы адвоката в суде напрямую зависит от уровня его квалификации и наработанного практического опыта.

Бремя доказывания в гражданском и арбитражном процессе возложено на стороны, суд лишь содействует им в получении доказательств и организует исследование доказательств непосредственно в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом по гражданским делам в работе с доказательствами, способны привести к необратимым для доверителя последствиям.


В гражданском процессе в последнее время изменилась роль адвоката по гражданским делам в доказывании. Было бы неверно говорить, что суд является сторонним наблюдателем, не принимающим никакого участия в доказывании.

Полномочия суда по сбору доказательств существенно сократились и основное бремя доказывания обстоятельств по делу возложены на адвокатов по гражданским делам, представляющих интересы сторон.

Суд по своей инициативе зачастую не собирает доказательств. Это означает, что суд по своей инициативе, не может, например, вызывать свидетеля, истребовать письменное или вещественное доказательство, аудио-, видеозапись.

Суд в современном гражданском и арбитражном процессе в основном осуществляет руководство судебным процессом и содействует гражданским адвокатам в получении доказательств. Адвокату нужно определить, что важно для каждого конкретного процесса и что нужно представить в суд. Суд самостоятельно определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания для заинтересованных сторон по делу.

В суде выясняются и доказываются, те обстоятельства, на которые ссылается истец в обоснование иска, а также те обстоятельства, на которые ссылаются стороны в обоснование возражений по иску. Суд зачастую выносит на обсуждение адвокатов обстоятельства, на которые ни одна из сторон не ссылается. Суд сам выбирает такие обстоятельства по своему усмотрению.

Суд наделен полномочием выносить на обсуждение адвокатов юридические факты, которые сторонами не оспариваются или оспариваются и с которыми закон связывает реализацию исковых требований.

 

Для суда определены полномочия формировать пределы доказывания без каких-либо ограничений и это может усложнить положение участника процесса, который не захотел пользоваться услугами адвоката. Адвокат по гражданским делам является защитой и опорой интересов доверителя.

С практической точки зрения наличие у суда широких полномочий по формированию пределов доказывания означает, что адвокат при подготовке к судебному разбирательству должен уметь предсказать не только возражения ответчика, но и вопросы суда, а также сформулировать варианты ответов на них, подготовив дополнительные доказательства и предоставить непоколебимость позиции при отстаивании нарушенных прав.


Услуги гражданского адвоката по защите интересов представляемого в судебном разбирательстве по гражданскому делу в суде общей юрисдикции складывается из трех связанных между собой логически частей:

  • выступление с объяснениями;
  • представление адвокатом доказательств и участие в исследовании доказательств противоположной стороны;
  • выступление в прениях.

В судебном заседании реализуется право стороны быть выслушанной судом. Это право является составной частью права на справедливое судебное разбирательство. Именно своей речью адвокат по гражданским делам убеждает суд в обоснованности его правовой позиции по делу. Поэтому выступление адвоката в судебном заседании всегда является самой важной частью его работы в суде.

В объяснениях сторон и адвоката начинается рассмотрение дела по существу в заседании суда общей юрисдикции.

Адвокат по гражданским делам высказывает последовательно свою правовую позицию в рассматриваемом деле.

В этой части судебного заседания окончательно определяется предмет, основание и содержание предъявленного иска, суть возражений против иска и пределы доказывания по делу. На этом этапе гражданский адвокат, представляющий интересы истца, формулирует позицию по делу и исковые требования, а адвокат - представитель ответчика оглашает возражения против иска. Исходя из заявленных сторонами позиций, суд на протяжении всего судебного разбирательства будет оценивать доказательства, и определять, имеют ли представляемые адвокатами доказательства существенное значение для дела.

Прения сторон следуют за этапом исследования доказательств и обозрения материалов дела, в ходе которого адвокат каждой из сторон обращает внимание суда на те доказательства, которые подтверждают доказываемые им факты и обстоятельства, а также высказывает свою позицию по поводу доказательств, представленных другой стороной. Цель прений, состоит в том, чтобы каждая сторона убедила суд в том, что представленные ею доказательства имеют большее значение в подтверждение выбранной позиции.

Речь гражданского адвоката стороны в объяснениях состоит в изложении позиции по делу и указании доказательств, подтверждающих позицию по делу. Адвокат в своем выступлении указывает, какое право нарушено или какие правоотношения оспариваются. Кроме того, адвокат по гражданским делам указывает фактическое и правовое основание иска, и сообщает суду обстоятельства, на которые он ссылается, а также нормы права, позволяющие ему требовать удовлетворения иска.


Профессиональный адвокат по гражданским делам указывает правовое основание иска уже в исковом заявлении, а затем указывает на него в судебном заседании. Обоснование правовой квалификации обстоятельств дела является наиболее важной частью выступления в объяснениях сторон.

Именно на этом этапе чаще всего делают заявления об изменении предмета или основания иска, чтобы в дальнейшем были ясны пределы доказывания по делу.


Адвокат по гражданским делам, представляющий интересы ответчика, в своих объяснениях сообщает суду, какие обстоятельства дела он не признает, а также сообщает о своих возражениях против иска.

Адвокат по гражданским делам может также представлять в гражданском деле интересы третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, на стороне истца или ответчика. В таком случае адвокат будет выступать после того как выступили истец и ответчик. В таком выступлении адвокат может указать на обстоятельства или нормы права, которые поддерживают позицию стороны, либо заявить о присоединении к сказанному соответствующей стороной.


Третьему лицу с самостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется слово в объяснениях после выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такое выступление адвоката-представителя третьего лица с самостоятельными требованиями строится так же, как и выступление истца, так как им обосновывается самостоятельное требование доверителя на предмет спора.

Речь гражданского адвоката произносится в самом начале судебного разбирательства, у каждой из сторон есть возможность заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлять письменный текст своего выступления для того, чтобы потом его зачитать суду.

Выступление профессионального адвоката по гражданским делам в суде подчиняется законам ораторского искусства и от адвоката требуется к каждому судебному заседанию тщательно продумать правовую сторону дела и подготовить доказательства.

Выступление адвоката по гражданским делам  с объяснениями и выступление в прениях разделены таким этапом, как исследование доказательств. Во время исследования доказательств адвокат не произносит речь, однако его участие в судебном разбирательстве на этом этапе не может оставаться молчаливым.


На этапе исследования доказательств суд обычно рассматривает только те доказательства, на которые ссылается лицо, участвующее в деле. Доказательства, которые представлены до судебного заседания и имеются в материалах дела, исследуются судом, если лица, участвующие в деле на них ссылаются. Доказательства, на которые лица, участвующие в деле, не сослались во время судебного разбирательства, прежде всего в объяснениях сторон, могут оказаться вне внимания суда и остаться неисследованными.


Чтобы добиться исследования доказательств в судебном заседании, гражданский адвокат должен в объяснении не просто изложить позицию по делу, но и назвать доказательства, подтверждающие обстоятельства, на которых основана позиция по делу.

Адвокаты, выступающие в судебном заседании, ссылаются на письменные доказательства, уже имеющиеся в материалах дела, указывая номер листа дела, присвоенный соответствующему документу. Такой прием существенно упрощает для суда процесс поиска документа в материалах дела. Если адвокат по гражданским делам в своем выступлении не ссылается на номера листов дела, заставляя судью долго перелистывать все тома, это вызывает объяснимое раздражение судьи.


Участие адвоката по гражданским делам в прениях одна из самых важных часть работы адвоката в судебном заседании. Выступление в прениях заранее подготовить практически невозможно.При выступлении адвоката по гражданским делам в суде судья прерывает адвоката на полуслове, задает вопросы об обстоятельствах, о которых адвокат пока не успел сказать. Адвокат при этом вынужден отвечать на вопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился и перестраивать на ходу части своего выступления, переставлять акценты с одних обстоятельств и доказательств на другие. Невозможно точно предсказать, что произойдет в судебном заседании, но готовиться к выступлению в прениях нужно.

Завершаются прения сторон репликами. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи на самые важные обстоятельства. В некоторых делах именно реплика способна перевесить все доводы адвоката по гражданским делам.

 

ОСОБЕННОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ
ПРИ ОБРАЩЕНИИ В СУД ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ

Производство по гражданскому делу в суде возбуждается на основании заявления лица, обращающегося за защитой своих прав, свобод и законных интересов или адвоката по гражданским делам, действующего в интересах доверителя. Одной из важных задач адвоката является задача по подготовке и предъявлении в суд такого обращения, чтобы добиться возбуждения производства по делу и дальнейшего рассмотрения дела.

Обращение в суд первой инстанции предъявляется в форме искового заявления - в исковом производстве или заявления - в других видах производства. Производство по пересмотру судебного акта, которым закончилось рассмотрение дела по существу, возбуждается на основании апелляционной или кассационной жалобы. Правила составления этих обращений в суд во многом схожи, однако адвокат по гражданским делам, составляя определенное заявление, ходатайство, учитывает особые требования, предъявляемые к этим документам процессуальным законодательством.

Исковое заявление

Правила составления обращений в суд можно разделить на две группы: формальные правила - это правила установленные процессуальным законодательством, и неформальные правила - это правила не закрепленные в законодательстве, однако юристы придерживаются их при написании обращений в суд в силу установившегося профессионального обычая.

Формальные требования к составлению искового заявления установлены в ст. 131, 132 Гражданского процессуального кодекса РФ и ст. 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее по тексту ГПК РФ и АПК РФ). Н таких требований способно привести к негативным процессуальным последствиям: при невыполнении требований к содержанию искового заявления оно будет оставлено без движения, соответственно, не будут рассматриваться предъявленные одновременно с исковым заявлением ходатайства и заявления, например об  обеспечении доказательств. Если адвокату по гражданским делам не успел в срок, предоставленный судом, устранить недостатки, в связи с которыми исковое заявление оставлено без движения, исковое заявление возвращается. Из-за подобных непрофессиональных действий адвоката доверитель рискует не получить судебную защиту своих интересов, особенно когда речь идет об истечении срока исковой давности.


Если требования соблюдены, но исковое заявление содержит сведения, из которых суд делает вывод об отсутствии предпосылок права на предъявление иска, исковое заявление будет возвращено либо суд откажет в его принятии.

Адвокату по гражданским делам не удастся возбудить производство по исковому заявлению, если им были допущены ошибки при определении подведомственности или подсудности, не получены полномочия на подписание и предъявление искового заявления.

В тоже время, если адвокат не придерживается неформальных правил составления искового заявления, это не будет препятствием для возбуждения судом производства по делу. Эта группа правил касается таких аспектов как реквизиты искового заявления, их расположение в документе, логического и функционального построения текста искового заявления.

Соблюдение гражданским адвокатом как формальных, так и неформальных правил позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, то есть с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Составления искового заявления начинается адвокатом по гражданским делам с подготовительного этапа, который предполагает, что адвокат уже выработал позицию по делу с учетом имеющихся в деле доказательств, определил тактику ведения дела, последовательность выдвижения аргументов по делу и заявления ходатайств о совершении процессуальных действий.

Формулирование оснований иска и исковых требований прямо связано с качественно проведенным до этого интервьюированием. Гражданин, обращаясь за юридической помощью, редко может юридически грамотно сформулировать свои требования, в связи с чем адвокат по гражданским делам консультирует доверителя о том, какие исковые требования могут быть заявлены и, каковы их правовые последствия.

Формулирование искового заявления представляет собой сложную интеллектуальную деятельность, где важную роль играют квалификация гражданского адвоката. От того, как сформулировано исковое заявление, зависит в дальнейшем возможность эффективно реализовать запланированные тактические приемы и добиться удовлетворения иска.


В процессе работы по составлению искового заявления адвокатом осуществляется работа по формированию доказательственной базы и отбору доказательств, в результате чего, может обнаружиться, что необходимое доказательство отсутствует или является недопустимым, соответственно возникает необходимость вновь вернуться к получению дополнительной информации от доверителя, согласованию с доверителем новой позиции.

На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату по гражданским делам необходимо определить, подведомственность суду; подсудность суда общей юрисдикции; каков круг лиц, участвующих в деле; размер, подлежащий уплате госпошлины, и иные важные аспекты.

Для определения размера госпшлины адвокат по гражданским делам, во-первых определяет, какие исковые требования предъявляются, какие из требований носят имущественный характер, а какие  неимущественный, во-вторых, определяет цену имущественных требований и рассчитывает размер госпошлины.

Если исковое заявление будет подписывать не истец, а его адвокат по гражданским делам, то должна быть составлена доверенность с указанием соответствующего полномочия поверенного.

Написание текста искового заявления начинается с указания его начальных реквизитов, а затем последовательно приступают к изложению фактического и правового основания иска, исковых требований, составлению списка приложений и подписанию.

К начальным реквизитам относятся:

  • наименование суда
  • указание лиц, участвующих в деле, их адресов и адресов для получения судебных извещений, если последние отличаются от адреса места нахождения или, соответственно, адреса места жительства
  • указание представителя лица, участвующего в деле, и его адрес, если заявление подается представителем
  • указание цены иска (если среди заявленных исковых требований имеются имущественные требования)
  • если заявлены только требования неимущественного характера, то вместо цены иска проставляется надпись "Иск цены не имеет" (например, требование о взыскании компенсации морального вреда, несмотря на то что взыскиваются денежные средства, моральный вред является неимущественным вредом и госпошлины с таких требований уплачиваются как с иска неимущественного характера.

Исковые требования в некоторых случаях могут быть выражены в иностранной валюте. В таком случае цена иска может указываться в иностранной валюте с обязательным указанием эквивалентной рублевой суммы по курсу Банка России на день предъявления иска. Расчет цены иска следует указать в расчете взыскиваемой суммы, прилагаемом к исковому заявлению.

Начальные реквизиты принято располагать в правой части листа. На основании этих сведений судья при рассмотрении вопроса о принятии искового заявления и возбуждения производства по делу выяснит, подведомственность и подсудность  дела данной судебной системе; кому следует направить копии искового заявления и судебные извещения и по какому адресу, каков характер предъявленных требований.

Наименование документа "Исковое заявление" размещается в центре листа, с кратким указанием на содержание документа, например, "Исковое заявление о расторжении брака". Наиболее сложным при составлении искового заявления является изложение фактических обстоятельств дела и формулирование исковых требований.


Текст искового заявления должен содержать:

  • указание на спорное правоотношение или то право, которое истец считает нарушенным
  • изложение фактических обстоятельств, которые рассматриваются соответствующей нормой права в качестве юридически значимых и позволяют требовать судебной защиты
  • ссылка на доказательства, подтверждающие обстоятельства дела

Кроме того, адвокат по гражданским делам в исковом заявлении обязательно обосновывает:

  • какая норма права позволяет сделать вывод о существовании спорного права, свободы или законного интереса истца
  • какая норма права позволяет предъявлять требования, обозначенные в исковом заявлении.
  • на каком основании (правовом и фактическом) предъявляются определенные исковые требования.

Исковое заявление рекомендуется составлять так, чтобы у судьи была возможность опереться на его текст, при обосновании своего решения. То есть, можно сделать вывод, что к содержанию искового заявления вполне применимы требования, предъявляемые к мотивировочной части судебного решения ст. 198 ГПК РФ и ст. 170 АПК РФ.

После изложения обстоятельств дела формулируются исковые требования, каждое требование должно быть изложено отдельно и пронумеровано, что позволяет избежать ошибки при исчислении государственной пошлины, уплачиваемой с каждого требования.

Исковые требования следует формулировать в соответствии с санкцией применяемой нормы права с указанием идентифицирующих признаков: ответчика, истца, объекта спора, размера исковых требований. Неточности в формулировке исковых требований могут впоследствии затруднить исполнение решения суда, воспрепятствовать применению правил о тождестве иска.


Важно отметить, что среди исковых требований не следует заявлять просьбу о взыскании с ответчика уплаченной государственной пошлины или других судебных расходов, так как эти требования не являются исковыми. Суд согласно ч. 5 ст. 198 ГПК РФ и ч. 5 ст. 170 АПК РФ обязан в резолютивной части решения указать порядок распределения судебных расходов между сторонами. Судебные издержки истца, связанные с проездом, проживанием, почтовые расходы и иные, не известные суду расходы, а также расходы на оплату услуг представителя взыскиваются на основании ходатайства истца.

Далее могут быть изложены ходатайства, заявляемые одновременно с предъявлением искового заявления, например о вызове свидетелей, истребовании доказательств и т.п.


В завершении текста искового заявления необходимо указать перечень приложений, например:


1) копия исковых заявлений по числу лиц, участвующих в деле с приложением;

2) документ, подтверждающий уплату госпошлины (квитанция об уплате госпошлины, платежное поручение);

3) копия документа, подтверждающего полномочия представителя (например, копия доверенности);

4) копия письменного доказательства (указывается наименование каждого письменного доказательства).

Важно поставить дату составления искового заявления, а также подпись лица, составившего исковое заявление, и указать его процессуальный статус (истец, представитель истца по доверенности, законный представитель истца и т.п.),  расшифровать его подпись.

Ходатайства и иные обращения к суду

Во время производства по делу составляются такие обращения к суду, как заявления, ходатайства, частные жалобы.

Заявления, и ходатайства представляют собой обращения лица, участвующего в деле, к суду с просьбой о совершении судом определенного процессуального действия или предоставлении возможности самому лицу реализовать свое процессуальное право. В некоторых случаях процессуальный закон прямо указывает, что такое обращение называется заявлением (например, ст. 65 ГПК РФ предусматривает подачу заявления об обеспечении доказательств). В остальных случаях такие обращения принято называть ходатайствами. Правила оформления и составления заявления и ходатайства одинаковы, поэтому далее речь пойдет о составлении ходатайства.

Ходатайство адвоката по гражданским делам подаваемое одновременно с исковым заявлением, может быть изложено как в тексте искового заявления, так и оформлено отдельным документом. Ходатайство рекомендуется оформлять письменно, т.к. в дальнейшем это позволит избежать ситуации, когда ходатайство оказалось не внесенным в протокол судебного заседания или его содержание отражено в искаженном виде. Кроме того, при обжаловании решения суда можно будет ссылаться на такое ходатайство в обоснование доводов жалобы.

На деле нередко возникают ситуации, когда необходимо заявить ходатайство, ранее не планировавшееся. В этом случае можно просить суд внести ходатайство в протокол судебного заседания в соответствии с ч. 1 ст. 35 ГПК РФ и ч. 1 ст. 41 АПК РФ «лица, участвующие в деле, могут заявлять ходатайства и делать заявления на протяжении всего производства по делу». Ходатайства и заявления в случае их отклонения судом могут подаваться неоднократно. Если ходатайство не отражено в протоколе судебного заседания или его содержание оказалось искаженным, можно подать замечание на протокол судебного заседания в порядке, предусмотренном ст. 231 ГПК РФ или ч. 6 ст. 155 АПК РФ.

Жалобы.

При составлении апелляционных или кассационных жалоб адвокат учитывает требования ГПК РФ и АПК РФ к их содержанию и приложениям. Особого внимания адвоката требует обоснование жалобы, иными словами доводы, которые должны быть обязательно приведены в жалобе. Доводы жалобы - это указания на фактические обстоятельства, которые составляют основания для отмены судебного акта.


Жалоба должна содержать просьбу заявителя к суду вышестоящей инстанции, выраженную  в указании на то полномочие суда апелляционной или кассационной инстанции, которое, по мнению подателя жалобы, должно быть применено в результате пересмотра дела. В гражданском процессе нередко в связи с чрезвычайно коротким сроком для подачи апелляционной или кассационной жалобы сложилось профессиональное обыкновение направлять сначала предварительную, или краткую, жалобу, чтобы не пропустить срок для обжалования решения, а затем направлять жалобу с обоснованными доводами. Хотя предварительная жалоба не содержит всех доводов и их обоснования,  однако она должна отвечать формальным требованиям процессуального закона, иначе жалоба будет оставлена без движения.

Составление надзорной жалобы требует не только практических навыков, но и серьезных профессиональных знаний, в связи с тем, что пересмотр дела в порядке надзора является исключительной стадией. Основания для пересмотра дела в порядке надзора кардинально отличаются от оснований для отмены решения в апелляционной или кассационной инстанции (ст. 387 ГПК РФ «… основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права»). Доводы, изложенные в жалобе, должны быть весьма убедительны, чтобы довести дело до пересмотра в порядке надзора.

В надзорной жалобе в арбитражном процессе адвокат по гражданским делам в обязательном порядке указывает, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения права и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) процессуального права в оспариваемом судебном акте должно быть сопряжено с нарушением единообразия в толковании и применении норм права; либо нарушением прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации; либо нарушением прав и законных интересов неопределенного круга лиц или иных публичных интересов (ст. 304 АПК РФ).

Работа адвоката по гражданским делам по составлению надзорной жалобы требует знания не только отдельной отрасли права, но и конституционного права, правовых позиций Конституционного Суда РФ, Европейской конвенции по правам человека и позиций Европейского суда по правам человека, что является необходимым условием успешного обращения в суд надзорной инстанции.

При составлении жалобы адвокату по гражданским делам необходимо соблюдать формальные требования к содержанию и приложениям, в противном случае несоблюдение таких требований приведет к ее возврату, и, как результат, к утрате возможности подать надзорную жалобу в связи с истечением срока для подачи надзорной жалобы. Для надзорной жалобы не предусмотрена возможность оставления ее без движения.


В заключение отметим, что составление гражданским адвокатом обращения в суд является одним из самых важных видов юридической помощи. При этом проявляются как профессиональные навыки юриста, так и отсутствие некоторых из них. Небрежное отношение к этой работе может повлечь серьезные негативные последствия для доверителя адвоката, вплоть до утраты возможности судебной защиты.

Профессионально составленное обращение в суд отражает результат работы адвоката по анализу сведений, полученных во время интервьюирования, а также разработке позиции по делу. Мастерски исполненный по форме и содержанию документ во многом способствует успешной реализации позиции по делу, т.е. получению судебного акта в пользу доверителя.

В нашей коллегии вы сможете найти ту опору и профессионализм, который приведет к восстановлению ваших нарушенных прав и позволит отстоять свои интересы достойно и по закону. 


1

8 (499) 40-999-33











© 2014 Амасьянц Эдуард Акопович 8(499)40-999-33, 8(925)504-81-90, Email: eduard@amasyants.ru